URN_NBN_SI_DOC-RLF1ZDPD

SIR * IUS, januar 2020 76 emphasis on criticism of the present regulatory framework. The essence of the critique is the abandonment of the principle of taxing the economic substance of the transaction in favor of a formalistic approach. The legal solution and reality are at odds with each other, and the reason behind it is not clear. Key words  Own shares, capital gains tax, dividends tax, Personal Income Tax Act, economic substance of a transaction JEL: H 25, H 71, K 34 1. UVOD Dne 26. Marca 2019 je Finančna uprava Republike Slovenije (odslej FURS) izdala sporočilo za javnost, v katerem je opozorila na poskuse davčne zlorabe pri odkupu lastnih poslovnih deležev družb z omejeno odgovornostjo (odslej Sporočilo). FURS tako ugotavlja, da so se fizične osebe kot družbeniki izogibali formalnemu izplačilu dobičkov iz d. o. o.-ja (kjer bi bilo treba plačati 25-odstotni davek na dividendo) tako, da so formalno izvedli odkup lastnih deležev, ki je bil financiran iz istega dobička. Takšen odkup lastnega poslovnega deleža je bil podvržen ugodnejši davčni obravnavi. Transakcija odkupa poslovnih deležev je bila do 31. 12. 2019 obdavčena po pravilih o obdavčitvi dobičkov iz kapitala. Dohodnina od dobička iz kapitala se je izračunala in plačala od davčne osnove po 25-odstotni stopnji in se šteje kot dokončni davek. Za vsakih dopolnjenih pet let imetništva poslovnega deleža se stopnja davka znižuje, tako da znaša po dopolnjenih petih letih imetništva 15 odstotkov, desetih letih imetništva 10 odstotkov, petnajstih letih imetništva 5 odstotkov in oprostitev plačila davka pri odsvojitvi poslovnega deleža po 20 letih imetništva. Čeprav so se te prakse dogajale veliko prej, je bilo v zadnjih letih mogoče zaznati poostren nadzor. Skladno z zgoraj navedenim je FURS v Sporočilu izrecno navedel, da je "Zaznana davčna shema oblikovana na način, da družbeniki sklenejo posel prodaje poslovnih deležev ali njihovih delov lastni družbi in si tako neobdavčeno izplačajo v podjetju ustvarjene poslovne dobičke preko transakcij, ki so formalnopravno izpeljane v skladu z določili ZGD-1. Vendar pa je bilo v številnih opravljenih nadzorih odkupa lastnih poslovnih deležev ugotovljeno, da gre v večini primerov za transakcije, ki nimajo ekonomske vsebine in katerih edini namen je doseganje neupravičene davčne ugodnosti. Četrti odstavek 74. člen a Zakona o davčnem postopku (ZDavP-2) namreč določa, da se z izogibanjem ali zlorabo drugih predpisov ni mogoče izogniti uporabi predpisov o obdavčenju, v drugem odstavku 5. člena ZDavP-2 je določeno, da se predmet obdavčitve in okoliščine in dejstva, ki so bistveni za obdavčenje, vrednotijo po svoji gospodarski (ekonomski) vsebini. Navedeno pomeni, da transakcije odkupov lastnih poslovnih deležev, ki nimajo ekonomske vsebine, predstavljajo prikrito izplačilo dobička, ki je